М.А. Рожкова,
д.ю.н., главный научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ,
профессор-исследователь Балтийского федерального университета имени Иммануила Канта,
президент IP CLUB, член Экспертного Совета Комитета Государственной Думы
по информационной политике, информационным технологиям и связи

"Журнал Суда по интеллектуальным правам", № 26, декабрь 2019 г., с. 25-32

В техническом смысле под базой данных понимается совокупность данных, предназначенная для длительного хранения в особом, организованном виде, который определяется структурой (схемой) этой базы данных и правилами ее управления.

Для целей права база данных легально определена как совокупность самостоятельных материалов, систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью компьютера (абз. 2 п. 2 ст. 1260 ГК РФ).

Анализ положений ч. 4 ГК РФ свидетельствует о том, что не всякая база данных получает правовую охрану – лишь в определенных законом случаях база данных может быть отнесена к числу результатов интеллектуальной деятельности (далее – РИД) и стать объектом авторских и (или) смежных прав. Иными словами, правовая охрана, предусмотренная ч. 4 ГК РФ, не распространяется автоматически на все без исключения базы: упорядоченная совокупность данных, являясь базой данных в техническом смысле, может не получить правовую охрану в качестве РИД. Аналогичным образом изобретение, не подтвержденное соответствующим патентом, по общему правилу не подлежит правовой охране в соответствии с положениями гл. 72 «Патентное право» ГК РФ.

Таким образом, для того, чтобы база данных рассматривалась в качестве объекта авторских или смежных прав, она должна отвечать критериям, установленным соответственно гл. 70 ГК РФ «Авторское право» или гл. 71 ГК РФ «Права, смежные с авторскими» (§ 5 «Право изготовителя базы данных»). Исходя из указанной легальной градации принято выделять следующие положения.

1. Креативные базы данных, являющиеся объектами авторских прав (гл. 70 ГК РФ). База данных становится объектом авторских прав и получает правовую охрану в соответствии с положениями гл. 70 ГК РФ, если она может быть признана составным произведением. Согласно п. 2 ст. 1260 ГК РФ создателю (составителю) такого произведения принадлежат авторские права на осуществленные им подбор или расположение материалов (составительство). Авторское право на базу данных возникает в том случае, если при подборе и компоновке ее составляющих (то есть при определении структуры (схемы) базы данных) был реализован новаторский подход, использовались оригинальные творческие идеи, креативность. Иными словами, охраняется именно порядок подбора и компоновки составляющих базы данных, а не само ее содержание, поэтому не имеет никакого значения, какие объекты входят в ее состав – фотографии, расчеты, судебные акты, персональные данные или литературные опусы. Никто не может использовать те же подбор или компоновку при структурировании своей базы данных без согласия правообладателя.

Если же база данных компилировалась безо всяких творческих усилий (например, составительство осуществлялось в алфавитном и хронологическом порядке), то такая база не рассматривается как произведение, созданное творческим трудом, соответственно не является объектом авторского права и не получает правовую охрану на основании гл. 70 ГК РФ.

В качества примера креативных баз можно привести базы данных справочной правовой системы «Гарант» (тематические информационные блоки). Эти базы включают в свой состав различные виды материалов – это акты государственных органов власти, судебные акты, международные договоры, типовые договоры, формы бухгалтерской отчетности, комментарии, словари, справочники – то есть речь идет о базах данных, составляющими которых являются не только объекты интеллектуальных прав, но и документы, не относящиеся к РИД. В то же время есть все основания для вывода о том, что эти базы данных подпадают под понятие креативных баз данных (и охраняются в соответствии с положениями гл. 70 ГК РФ), поскольку при определении их структуры (схемы) используется творческий критерий, что в итоге позволяет осуществлять различные виды поиска, аналитические функции, сравнение редакций документов и проч.

2. Инвестиционные базы данных, являющиеся объектами смежных прав (§ 5 гл. 71 ГК РФ). База данных становится объектом смежных прав и получает правовую охрану в соответствии с положениями § 5 гл. 71 ГК РФ, если она является результатом существенных финансовых, материальных, организационных или иных вложений (инвестиций) изготовителя базы в ее создание.

Таким образом, в отличие от креативной базы данных, для которой определяющим является подбор и компоновка (структура, схема) ее составляющих, для инвестиционной базы данных главенствующее значение имеет накопление и обработка значительных объемов информации. Вследствие этого в соответствии с п. 1 ст. 1334 ГК РФ инвестиционной признается база данных, которая содержит не менее 10 000 «самостоятельных информационных элементов (материалов)» (презюмируется существенность затрат на создание такой базы данных). Причем закон не придает никакого значения тому, какие элементы включены в эту базу – будут ли это расчеты, графики, персональные данные или объекты интеллектуальных прав.

Например, объем баз данных (объем информационного банка) справочной правовой системы «Гарант» составляет более 118 млн документов, из которых, в частности, база судебных актов, не относящихся к РИД, насчитывает более 95 млн документов1. Это дает все основания относить эти базы данных к числу инвестиционных, признавая за ними статус объекта смежных прав2.

В развитие сказанного надо заметить, что одна и та же база данных может признаваться креативной или инвестиционной, либо одновременно – и креативной, и инвестиционной. При этом в последнем случае в соответствии с п. 2 ст. 1334 ГК РФ в отношении такой базы данных возникает и авторское право составителя (как на составное произведение), и смежное с авторским – изготовителя базы данных.

Для целей настоящей работы значимым является то, что нормами § 5 гл. 71 ГК РФ охраняется опять-таки не содержание, а по сути целостность базы данных – от нелегальных копирования и использования скопированной части – что нацелено на защиту инвестиций, затраченных при ее создании. Это отражено в абз. 2 п. 1 ст. 1334 ГК РФ, закрепляющем правило, согласно которому никакое лицо не имеет право без разрешения правообладателя переносить содержание всей базы данных или существенной части ее материалов на другой информационный носитель (извлекать материалы) и осуществлять их последующее использование (за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ).

Право собственности в отечественном правовой доктрине рассматривается как включающее в себя три правомочия:  1) владение вещью (основанное на законе «держание» вещи), 2) пользование вещью (возможность ее использования путем извлечения ее полезных свойств, получения плодов и доходов) и 3) распоряжение вещью (возможность определения судьбы вещи – ее принадлежности, состояния или назначения).

Исключительное право – входящее в состав интеллектуальных прав имущественное право на РИД и приравненные к ним средства индивидуализации (ст. 1226 ГК РФ) – по своей сути весьма схоже с правом собственности. Но в силу того что объект исключительного права нематериален (в отличие от материальной вещи, являющейся объектом права собственности), правомочия, составляющие исключительное право, имеют свои характеристики. Исключительные права на РИД включают в себя следующие правомочия: 1) обладание абсолютным правом на РИД (дающее основание требовать должного поведения от всех иных лиц); 2) использование РИД (возможность для правообладателя самому осуществлять действия по воспроизведению, применению объекта РИД); 3) распоряжение абсолютным правом на РИД (возможность отчуждения исключительных прав на этот объект в полном объеме или путем предоставления другому лицу возможности использования этого объекта на условиях лицензии)3.

Вместе с тем правоведы выделяют также пользование объектами РИД, называемое нередко потреблением, которое не входит в названную триаду правомочий правообладателя РИД и осуществляется третьими лицами – пользователями (потребителями). На необходимость отличать пользование от использования обращает внимание А.Л. Маковский: «О пользовании можно говорить не только применительно к вещам, но и в отношении нематериальных объектов: это чтение книги, наслаждение музыкой, созерцание картины, поиск нужных сведений в базе данных и т.д. и т.п. Пользование – это потребление, освоение, восприятие существа и свойств нематериального продукта, это то, что представляет интерес в первую очередь для потребителя»»4. Вследствие этого в соответствии с п. 3 ст. 1270 ГК РФ по общему правилу не является использованием РИД практическое применение положений, составляющих содержание произведений, в том числе представляющих собой техническое, экономическое и иное решение.

Таким образом, упомянутое выше использование реализуется самим правообладателем посредством применения принадлежащего ему объекта РИД: например, путем издания своего произведения в виде книги, исполнение собственно сочиненного концерта перед публикой, применение запатентованного изобретения в товаре. Если правообладатель передает права на РИД иному лицу в полном объеме или предоставляет этому лицу право использовать РИД на условиях лицензии, речь идет о распоряжении правами. В свою очередь пользование объектом РИД осуществляется пользователями (потребителями) в соответствии с предназначением этого объекта: применительно к изложенным примерам это будет соответственно чтение книги, прослушивание концерта, потребление товара.

В отношении баз данных использование может выражаться, в частности, в разработке самим правообладателем на их основе различных сервисов, обеспечивающих решение разных задач. Так, СПС «Гарант» на основе своих баз данных созданы, в частности, сервис «Экспресс Проверка», который позволяет получить сведения о более чем 21 млн юридических лиц и индивидуальных предпринимателей; сервис «Сутяжник» – обеспечивающий подбор информации, связанной с конкретным спором пользователя сервиса; конструктор правовых документов, снабженный комментариями экспертов с гиперссылками на материалы, включенные базы данных и т.д.

Правообладатель базы данных может распорядиться своими правами на эту базу, предоставив иному лицу возможность ее использования на условиях лицензии. Например, правовой портал Закон.ру получил легальное право использовать базы данных СПС «Гарант», в результате чего посты в блогах содержат «живые» гиперссылки, которые отсылают к соответствующим документам, содержащимся в информационном банке этой системы.

В том случае если использование базы данных осуществляется лицом без согласия ее правообладателя, имеет место правонарушение: в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 1334 ГК РФ нарушением смежных прав правообладателя инвестиционной базы данных признается перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель (извлечение материалов из базы) и последующее их использование. При этом правонарушением является не сам по себе перенос содержания базы данных (извлечение материалов), а перенос содержания базы данных в совокупности с последующим использованием. Вследствие сказанного, например, копирование базы данных (или ее существенной части) третьим лицом и последующее ее распространение путем продажи экземпляров на флеш-накопителе под видом лицензионного продукта, вне сомнений, является нарушением смежных прав на инвестиционную базу.

Для правильного решения вопроса о том, имел ли место факт правонарушения, подпадающего под норму абз. 2 п. 1 ст. 1334 ГК РФ, необходимо проводить четкую границу между рассмотренным выше использованием базы данных и пользованием ею (потреблением). И здесь важным является принципиальное изменение ситуации по сравнению с тем, как она имела место на момент введения в действие ч. 4 ГК РФ.

Дело в том, что при разработке положений ч. 4 ГК РФ обсуждалось пользование именно накопленными базами данных, которые распространялись посредством продажи их оригинальных экземпляров на CD или аналогичных носителях. Это подтверждает п. 1 ст. 1280 ГК РФ, представляющий пользователю базы данных дополнительные возможности осуществления действий, необходимых для ее функционирования (включая запись и хранение в памяти компьютера, внесение в базу данных изменений, исправление ошибок), а также изготовление копии базы данных для архивных целей или на случай утраты оригинального экземпляра.

Сегодня доступ к базе данных может обеспечиваться различным образом – путем не только установления локальной версии базы данных на персональный компьютер пользователя, но и обращения к использованию мобильной ее версии (на флеш-накопителе), а также посредством ключа (пароля) – к облачной или интернет-версии базы данных либо через мобильное приложение.

Но еще более важным является то обстоятельство, что по общему правилу речь идет о пользовании не самой базой данных – на основе базы данных создаются соответствующие сервисы (упоминаемые выше), доступ к которым и получают непосредственные пользователи. Так, используя сервис «Сутяжник» (СПС «Гарант») для целей формирования правовой позиции по конкретному делу, пользователь может собрать и изучить актуальную судебную практику по аналогичным спорам, построить список подлежащих применению нормативных актов, сравнивая при необходимости различные их редакции, оценить статистику по такого рода делам и проч. Но это пользование именно сервисом, задействующим специально создаваемые для этого алгоритмы поиска и подбора необходимой информации, но не прямое пользование информационным банком СПС «Гарант».

Таким образом, вместо пользования базой данных сегодня как правило имеет место пользование сервисом, разработанным на основе этой базы, которое позволяет непосредственному пользователю этого сервиса решать ту или иную практическую задачу.

Термином «классифайд» (англ. classified – классифицированный, систематизированный) принято обозначать сайты, на которых размещаются объявления частных лиц и компаний, распределенные по различным категориям и включенные в соответствующие рубрики («недвижимость», «автомобили», «работа», «услуги» и т.п.). Классифайды подразделяются на два основных вида: вертикальные, то есть работающие в одной области (например, в сфере недвижимости), и горизонтальные, то есть многофункциональные.

Онлайн-классифайды, бесспорно, требуют создания баз данных, которые по смыслу отечественного законодательства будут относиться к числу инвестиционных, ибо как правило включают более 10 000 информационных элементов. В то же время говорить об авторско-правовой охране таких баз данных затруднительно ввиду исключительно прагматического предназначения сайтов-классифайдов – быть «доской объявлений», связывать лиц, заинтересованных в товарах, услугах, вакансиях и других предложениях, – что обуславливает примерно одинаковый набор и структуру размещения информации в базах данных, не требующих приложения творческих усилий при составлении.

Характерной чертой баз данных онлайн-классифайдов является то, что в отличие от упоминаемых выше баз данных СПС «Гарант», пополнение которых осуществляется правообладателем, наполнение баз данных классифайдов обеспечивается, по сути, пользователями: сведения о себе пользователь указывает уже при регистрации на сайте (создании профиля), а информацию, относящуюся непосредственно к объявлению, – при размещении этого объявления.

В итоге базы данных онлайн-классифайдов наполняются за счет предоставляемыми пользователями-гражданами данных, в том числе персональных, и данных компаний, являющихся зарегистрированными пользователями, а также пользовательского контента (англ. user-generated content), в состав которого входят как (1) объекты интеллектуальных прав зарегистрированных пользователей (например, фотографии, рисунки), так и (2) информация, не получающая охрану в качестве персональных данных или интеллектуальной собственности (в частности, сведения о товаре и его описание в тексте объявления, мгновенные сообщения, которыми обмениваются зарегистрированные пользователи).

Важно отметить, что ни изготовитель (правообладатель) базы данных, ни правообладатель сайта-классифайда не становится обладателем прав на персональные данные пользователей или пользовательский контент. Несмотря на включение упомянутых объектов в состав базы данных онлайн-классифайда, права на них сохраняются за самими зарегистрированными пользователями (что применительно к интеллектуальной собственности прямо подтверждено в п. 4 ст. 1260, п. 2 ст. 1334 ГК РФ). Вследствие сказанного вопросы размещения, изменения, редактирования, копирования, удаления перечисленных элементов находятся целиком в компетенции пользователей.

Особого внимания заслуживает то, что сайты-классифайды предоставляют всем заинтересованным лицам доступ не непосредственно к базам данных, а к разработанным на их основе сервисам (посредством обращения к полной или мобильной версии сайта либо через мобильное приложение).

Так, всякий зарегистрированный пользователь сервиса приобретает возможность размещать в соответствующем тематическом каталоге свое объявление или резюме; обмениваться мгновенными сообщениями с другими зарегистрированными пользователями и администрацией сайта-классифайда; оплачивать на сайте услуги, предоставляемые ему классифайдом, – продвижение или выделение объявлений и резюме, рекламу, подписку, специальные сервисы для бизнеса и проч.

При этом неограниченный круг лиц может пользоваться этим сервисом, получая информацию, во-первых, из каталога объявлений и, во-вторых, из публичных профилей зарегистрированных пользователей сервиса, на которых указываются их имя или псевдоним (никнейм), телефонный номер (иногда с переадресацией вызова с подменного номера телефона) или e-mail для связи. То есть онлайн-классифайд предоставляет неопределенному кругу лиц доступ не ко всей сформированной базе данных, а только к определенным ее элементам (материалам), необходимым для решения задачи классифайда – способствованию распространения объявлений путем доведения информации о них до максимального числа заинтересованных лиц и обеспечение возможности установления контакта с лицами, разместившими объявления. И, обращаясь к размещенному в открытом доступе сайту онлайн-классифайда, заинтересованные лица получают доступ не к базе данных классифайда, а именно к сервису, предоставляющему всем желающим возможность изучать как каталоги объявлений зарегистрированных пользователей, так и публичные профили таких пользователей, собирать и анализировать полученную информацию.

На фоне изложенного особую значимость приобретает то обстоятельство, что онлайн-классифайды обычно размещают указанную информацию в открытом доступе в сети интернет. Это влечет за собой необходимость применения законодательства об информации, а не законодательства об интеллектуальной собственности, что обусловлено следующим.

Как уже указывалось, при разработке положений ч. 4 ГК РФ (принятой в 2006 г.) речь шла именно о накопленных базах данных, которые распространялись посредством продажи их оригинальных экземпляров на CD или аналогичных носителях, что прямо подтверждает п. 1 ст. 1280 ГК РФ.

Для случаев, когда изготовитель базы данных распространяет часть содержащейся в такой базе информации путем ее размещения в открытом доступе в сети интернет, новейшим законодательством установлен специальный правовой режим. В силу введенной в 2013 году ч. 4 ст. 7 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее – Закон об информации) обнародованная подобным образом информация (сведения и данные) признается «общедоступной информацией, размещаемой в форме открытых данных». Для нее законом установлен специальный правовой режим: согласно п. 2 ст. 7 Закона об информации общедоступная информация может использоваться любыми лицами по их усмотрению при соблюдении установленных федеральными законами ограничений в отношении распространения такой информации. Иными словами, в отношении общедоступных данных законом разрешен любой способ их использования третьими лицами, ограничиваемый только для распространения этой информации требованиями соответствующего законодательства.

Исходя из вышесказанного в ситуации, когда идет не непосредственное пользование базой данных, а опосредованное – путем обращения к сервису, который, что крайне важно, предоставляет определенную информацию в виде «общедоступной информации, размещаемой в форме открытых данных», имеет место использование общедоступной информации, подпадающее под регулирование п. 2 ст. 7 Закона об информации. Оснований для утверждения, что в подобных случаях идет использование баз данных, регулируемое абз. 2 п. 1 ст. 1334 ГК РФ, в таком случае нет.

В силу п. 2 ст. 7 Закона об информации правовой режим использования общедоступной информации различается в зависимости от разновидности информации.

1. Как уже указывалось, сервисы классифайдов предоставляют неограниченному кругу лиц открытый доступ к некоторым персональным данным зарегистрированных на сайте частных лиц. Эти персональные данные, необходимые для информационного обеспечения (в частности, имя лица, разместившего объявление, его телефонный номер, e-mail), по смыслу п. 2 ст. 7 Закона об информации, могут быть использованы любым лицом без получения согласия субъекта этих данных за исключением распространения таких данных – их распространение требует соблюдения положений п. 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» (далее – Закон о персональных данных). Это означает допустимость извлечения (в том числе автоматизированным способом) информации о зарегистрированных пользователях сервиса и последующей обработки этой информации, а также иное использование, но не размещение этих данных в открытом доступе в сети интернет или иное распространение без соответствующего согласия этих пользователей.

2. Сведения о товаре и его описание, содержащиеся в тексте объявлений, а также иные данные, составляющие пользовательский контент и размещенные в открытом доступе на сайте-классифайде, не охраняются законодательством ни в качестве интеллектуальной собственности, ни как персональные данные. Вместе с тем создатель такой информации по смыслу ч. 3 ст. 6 Закона об информации является ее обладателем. И в ситуации, когда такая информация становится общедоступной, ее обладатель в соответствии с ч. 3 ст. 7 Закона об информации приобретает право требовать от лиц, распространяющих эту общедоступную информацию, указывать себя в качестве источника такой информации.

3. Как уже отмечалось, пользовательский контент сервиса классифайда включает фотографии, рисунки и подобные им объекты интеллектуальных прав, создаваемые зарегистрированными пользователями сервиса целью иллюстрации и продвижения своих объявлений. Отношения по поводу этих объектов, бесспорно, не могут регулироваться законодательством об информации (на что прямо указано в п. 2 ст. 1 Закона об информации), но в рассматриваемом контексте правовой режим объектов интеллектуальных прав не слишком отличается от режима персональных данных. Правообладателем каждого из названных объектов интеллектуальных прав выступает пользователь, создавший его и разместивший на сайте-классифайде, поэтому все третьи лица, которые обращаются к сервису для поиска подходящего товара или услуги, могут свободно пользоваться названными объектами РИД (просматривая их), а также использовать в личных целях путем воспроизведения (копирования), что прямо допускает ст. 1273 ГК РФ. Если же фотография или рисунок, размещенные на сайте-классифайде, третье лицо намерено использовать иным образом (вне зависимости от того, нацелено такое использование на извлечение прибыли или без таковой цели), то в соответствии с общим правилом абз. 2 п. 1 ст. 1229 ГК РФ такое лицо должно получить согласие правообладателя. Несоблюдение этого правила влечет нарушение интеллектуальных прав правообладателя, разместившего данный контент.

Резюмируя, можно сделать вывод о том, что действующее российское законодательство никоим образом не ограничивает практическое пользование базой данных (практическое применение содержания базы данных). А с учетом того, что пользователям сегодня предоставляется доступ не к самим базам данных, а к сервисам, создаваемых на основе таких баз, действующим законодательством признается допустимым любое использование общедоступным информации, размещенной на таких сервисах, ограничиваемое лишь в части распространения указанной информации. – Распространение же общедоступной информации должно осуществляться с соблюдением установленных законом ограничений: для персональных данных оно допускается только с согласия субъекта этих данных; для информации, не относящейся к персональным данным, – только при указании обладателя информации в качестве источника информации.

Представляется, что подобный законодательный подход соответствует мировому тренду, поскольку исключает контроль (монополизацию) использования общедоступной информации в интернете. Эта позиция нашла подтверждение, например, в судебных решениях по делу HiQ Labs, Inc. v.

LinkedIn Corporation, в рамках которого LinkedIn пыталась запретить стартапу HiQ Labs сбор общедоступных данных пользователей сервиса LinkedIn. Сначала суд первой инстанции, а затем и апелляционная инстанция своим решением5 от 10 сентября 2019 г. признала допустимым автоматический сбор общедоступных данных с сайта, находящегося в открытом доступе. Примечательно, что в одном из заключений по этому делу была высказана следующая мысль: «В эпоху алгоритмов, машинного обучения и искусственного интеллекта решение в поддержку [позиции] LinkedIn неизбежно создаст дисбаланс на рынке в пользу крупных игроков и затормозит инновации, поскольку, по сути, позволит корпорациям, обладающим самыми большими базами данных, контролировать использование общедоступной информации в интернете»6.