М.А. Рожкова,
д.ю.н., эксперт РАН, президент IP CLUB,
профессор Московского государственного юридического
университета имени. О.Е. Кутафина (МГЮА)

"Журнал Суда по интеллектуальным правам", № 21, сентябрь 2018 г., с. 61-68

«Доменными спорами» обычно именуют дела о защите интеллектуальной собственности, в рамках которых правообладатель товарного знака требует пресечения нелегального использования этого знака в доменном имени, правами на которое обладает другое лицо. Однако это только одна из разновидностей дел о доменных именах – круг дел, подпадающих под понятие «доменный спор», гораздо шире. На это обращалось внимание в одной из первых справок Суда по интеллектуальным правам – Справке о некоторых вопросах, связанных с процессуальным порядком применения обеспечительных мер по доменному спору1, в преамбуле которой указывалось следующее: «Под доменным спором в настоящей справке понимаются дела о правомерности использования доменного имени, сходного с результатом интеллектуальной деятельности или средством индивидуализации, принадлежащим заявителю, в которых заявлено требование о понуждении к совершению либо о воспрещении каких-либо действий, подлежащее принудительному исполнению».

Не углубляясь в исследование вопроса о круге дел, которые подпадают под понятие «доменный спор», можно заметить, что в него входят не только споры, возникающие из частных правоотношений, но и дела, возникающие из отношений публичных.

В настоящей статье особое внимание уделяется тому обстоятельству, что при разрешении доменных споров нередко возникают вопросы в отношении сферы деятельности и объема полномочий АНО «Координационный центр национального домена сети Интернет» (далее – Координационный центр), правовых возможностей регистраторов, а также правовой характеристики реестра доменных имен. Рассмотрению этих аспектов и посвящена настоящая статья.

Рассмотрение обозначенного вопроса необходимо предварить кратким экскурсом в сферу деятельности Интернет Корпорации по присвоению имен и номеров2 (англ. Internet Corporation for Assigned Names and Number; далее – ICANN).

ICANN, являющаяся некоммерческой организацией, имеет целью поддержку безопасности, стабильности и интероперабельности Интернета. Но ICANN не управляет содержимым Интернета – ее функция состоит в координации присвоения доменных имен и IP-адресов, в том числе с тем, чтобы исключить всякую возможность появления двух одинаковых доменных имен или двух одинаковых IP-адресов.

Созданная система доменных имен (англ. Domain Name System; далее – DNS) имеет иерархическую структуру, предусматривая подразделение доменных имен на домены первого (верхнего) уровня (англ. Top-Level Domain; далее – TLD), а также домены второго и третьего уровней.

TLD включает в себя 3 группы доменов:

-

национальные домены (англ. Сountry-Сode Top-Level Domain; далее – ссTLD), которые создаются специально для стран/отдельных территорий и выражаются двухсимвольным кодом страны или соответствующей территории (региона): .ru (Россия); .de (Германия); .fr(Франция) и т.п.;

-

домены общего назначения (англ. Generic Top-Level Domain; далее – gTLD), которые созданы для использования их какими-либо сообществами или определенного класса организациями. Это, например: .com (от англ. commercial); .org (от англ. organization); .net(от англ. network) и т.п.;

-

новые домены общего назначения (англ. New Generic Top-Level Domain; далее – New gTLD), которые могут быть зарегистрированы за юридическим лицом (в частности, коммерческой компанией), некоммерческой организацией или органом власти государства по результатам аукциона. Это, например, .cloud (зона «облачных» сервисов); .app(от англ. application – приложение) и т.д.

Важно отметить, что ICANN, реализуя возложенную на нее функцию, разрабатывает необходимые политики и правила в отношении доменных имен. В то же время техническую координацию функционирования ccTLD и gTLD осуществляет Администрация адресного пространства Интернета3 (англ. Internet Assigned Numbers Authority; далее – IANA), исполняющая функции технического центра ICANN и обеспечивающая бесперебойную работу Интернета. К функциям IANA отнесено поддержание уникальных кодов и систем нумерации, используемых в технических стандартах («протоколах»); управление корневым сервером; поддержание актуальной базы данных ccTLD и т.д.

Обеспечение стабильной работы каждого из национальных доменов (ccTLD) в Интернете требует прежде всего создания и поддержания в актуальном состоянии базы данных доменных имен второго уровня, зарегистрированных в соответствующем ссTLD. Такие базы данных на официальном сайте ICANN в глоссарии терминов на русском языке именуются «регистратурами» (англ. registry)4, а в официальных документах Координационного центра – «реестрами»5.

Функции администрирования и технического обеспечения работы ссTLD (национального домена) ICANN делегирует организациям6, которые могут обеспечить стабильное функционирование DNS-инфраструктуры, а также обслуживать и поддерживать в актуальном состоянии регистратуру соответствующего национального домена. Например, администрирование национального домена .de осуществляет некоммерческая организация DENIC; национального домена .dk – некоммерческая организация Danish Internet Forum (DIFO).

Организации, осуществляющие функции администрирования и технического сопровождения доменов верхнего уровня, на официальном сайте ICANN в глоссарии терминов на русском языке обозначены как «операторы регистратуры» (англ. registry operator)7; в отечественной практике их принято называть «администраторами национальных доменов»8. Оператором регистратур .ru и .рф (администратором национальных доменов .ru и .рф) является Координационный центр национального домена сети Интернет.

Исходя из вышеизложенного и с учетом целей и задач Координационного центра, закрепленных в его Уставе в соответствии с требованиями п. 4 ст. 52 Гражданского кодекса Российской Федерации9 (далее – ГК РФ), можно сделать следующий вывод.

Основная цель деятельности Координационного центра состоит в обеспечении стабильной работы в Интернете национальных доменов .ru и .рф, что создает основу инфраструктуры российского сегмента Интернета.

Осуществляя свои основные функции, по администрированию и техническому обеспечению работы национальных доменов .ru и .рф, Координационный центр исполняет публично значимые (публичные) функции, под которыми принято понимать «направления деятельности различных субъектов, главным образом, государства и муниципальных образований, по удовлетворению публичного интереса, то есть общественного интереса, признанного и охраняемого государством»10. На сегодняшний день общепризнанно, что функции, в основе которых лежит не частный, а публичный интерес, могут осуществляться не только государственными учреждениями, но и негосударственными структурами и организациями11.

Подтверждением того обстоятельства, что Координационный центр призван выполнять именно публично значимые функции, является Соглашение о взаимодействии между Министерством связи и массовых коммуникаций РФ и Координационным центром по вопросам управления национальным доменом .ru. Предметом этого соглашения стало согласование основных принципов развития системы регистрации доменных имен в национальном домене .ru и его технологической инфраструктуры.

Аналогичное Cоглашение о взаимодействии между Министерством связи и массовых коммуникаций РФ и Координационным центром было позднее подписано и в отношении национального домена .рф.

Таким образом, следует указать, что основная цель деятельности Координационного центра заключается в обеспечении стабильной работы в Интернете национальных доменов .ru и .рф, что создает основу инфраструктуры российского сегмента Интернета. Основные функции Координационного центра, состоящие в администрировании и техническом обеспечении работы национальных доменов .ru и .рф, представляют собой публично значимые (публичные) функции.

В упомянутых в первой части настоящей статьи соглашениях о взаимодействии между Министерством связи и массовых коммуникаций РФ и Координационным центром названы функции Координационного центра, действующего в качестве администратора национальных доменов .ru и .рф («оператора регистратуры» в терминологии ICANN). Причем в данных соглашениях упоминались как административные функции оператора регистратуры (в частности, разработка правил регистрации доменных имен, правил аккредитации регистраторов, правил работы регистраторов и т.д.), так и технические. К числу последних, в частности, относятся техническое и технологическое обеспечение работы DNS в части доменных зон .ru и .рф; поддержка в актуальном состоянии баз данных доменных имен («регистратуры» в терминологии ICANN), а также соответствующей информации в базе данных IANA и т.п.

Значимым является то, что Координационный центр, оставив за собой административные функции администратора национальных доменов .ru и .рф, исполнение технических функций делегировал АО «Технический центр Интернет» (далее – ТЦИ, 1 апреля 2018 года функции технического центра переданы ООО «Технический центр Интернет»), выступающему в качестве технического центра доменов .ru и .рф12. Иными словами, административные функции оператора регистратуры осуществляет непосредственно Координационный центр, тогда как технические – ТЦИ.

Во исполнение этих функций ТЦИ технически и технологически обеспечивает бесперебойное функционирование DNS-инфраструктуры в части доменных зон .ru и .рф, тем самым создавая условия для стабильной работы как системы доменных имен российского сегмента сети Интернет, так и глобальной сети Интернет в целом.

Надлежащее осуществление указанных технических функций невозможно без создания и использования целого ряда объектов интеллектуальной собственности. Например, таких как программы для ЭВМ, включая программные комплексы13 (ст. 1261 ГК РФ), к числу которых относится, в частности, «Openstat.Домены», «Виртуальный регистратор». Той же цели исполнения технических функций служит и создание программно-аппаратных комплексов, с помощью которых обеспечивается использование объектов интеллектуальной собственности, например программные комплексы «Виртуальный регистратор» (предназначенный для технического обеспечения регистрации и продления регистрации доменных имен), «Бастион 2011» (содержащий библиотеку программ и утилит для криптографического преобразования информационных полей баз данных доменных имен).

Однако определяющим для DNS-инфраструктуры объектом, необходимым для осуществления технических функций оператора регистратуры, безусловно, является база данных доменных имен («регистратура» в терминологии ICANN, «реестр» в терминологии Координационного центра). То есть реализация технических функций администратора национальных доменов .ru и .рф («оператора регистратуры» в терминологии ICANN) возможна только путем использования базы данных, которая в соответствии с п. 2 ст. 1260 ГК РФ относится к объектам интеллектуальной собственности (объектам авторских прав).

Соответствующие объекты интеллектуальной собственности – база данных доменных имен домена .рф (свидетельство о государственной регистрации базы данных № 2018670007 «Главный реестр доменных имен домена .рф») и база данных доменных имен домена .ru (свидетельство о государственной регистрации базы данных № 2018670008 «Главный реестр доменных имен домена .ru») – были созданы, их правообладателем является Координационный центр.

Согласно Лицензионному договору № 03/12-ТЦИ от 01.10.2012 г. Координационный центр предоставил ТЦИ право использовать указанные базы данных («Реестры», «Главные реестры» в терминологии Координационного центра) на условиях исключительной лицензии, включая, в частности, право воспроизводить, распространять, переводить, модифицировать и иным образом перерабатывать базы данных, а также адаптировать их для использования на конкретных технических средствах или под управлением конкретных программ, внедрять в различные программы (программные комплексы, программно-аппаратные комплексы и т.п.), информационные системы, технологии, а также подключать к различным программам, программным комплексам, информационным системам и осуществлять обработку сведений, содержащихся в указанных базах данных. При этом согласно п. 3.6. этого Лицензионного договора в целях исполнения возложенных на него технических функций ТЦИ наделен правом предоставлять третьим лицам сублицензии на использование указанных баз данных.

Таким образом, следует признать, что технические функции администратора национальных доменов .ru и .рф, относящиеся, как указывалось в первой части настоящей статьи, к публично значимым функциям, делегированы Координационным центром ТЦИ, который при их осуществлении действует как технический центр доменов .ru и .рф. Реализация этих функций возможна только посредством использования ТЦИ баз данных доменных имен, являющихся объектами интеллектуальной собственности.

Этот вопрос требует некоторых пояснений в отношении регистраторов как субъектов правоотношений, возникающих по поводу использования баз данных доменных имен в доменах .ru и .рф.

Следует специально подчеркнуть, что ни Координационный центр, ни ТЦИ не являются регистраторами доменных имен в зонах .ru и .рф (и прямая регистрация доменного имени через них невозможна). В соответствии с распределенным между ними функционалом Координационный центр определяет порядок включения сведений о домене в соответствующую базу данных («регистрации доменного имени» в терминологии Координационного центра), а ТЦИ создает технические условия, обеспечивающие возможность внесения сведений в эти базы данных.

Осуществлять процедуру включения сведений в базу данных доменных имен в доменах .ru или .рф (то есть проводить регистрацию доменного имени в соответствующем реестре) может только аккредитованный регистратор, которых, по сведениям Координационного центра, на сегодняшний день в Российской Федерации всего 4514.

Аккредитация регистраторов осуществляется Координационным центром в соответствии с разработанными им Положением об аккредитации15 и Требованиями к аккредитованной организации (Регистратору)16.

Аккредитация предполагает проверку Координационным центром компетентности организации-претендента «в области оказания услуг регистрации доменных имен второго уровня в доменах верхнего уровня» (п. 1.2 Положения об аккредитации). Причем для того чтобы стать аккредитованным регистратором, организация-претендент должна не только отвечать требованиям о финансовом положении, достаточном для финансирования деятельности по регистрации доменных имен, а также обязательном страховании профессиональной ответственности. Одним из важнейших является условие п. 1.6. Требований к аккредитованной организации, согласно которому организация-претендент должна соответствовать требованиям Технических условий взаимодействия с системой регистрации доменов – до момента успешного прохождения технических испытаний аккредитуемой организации не предоставляется доступ к базам данных («реестрам» в терминологии Координационного центра). Также обращает на себя внимание и п. 14 Требований к аккредитованной организации: он закрепляет обязанность аккредитуемой организации обеспечивать устойчивое функционирование программно-аппаратного комплекса при отказе оборудования, систем электроснабжения и связи, а также иметь в своем активе средства резервного копирования, обеспечивающие возможность полного восстановления данных в случае любых отказов системы.

Таким образом, при решении вопроса об аккредитации организации Координационный центр основывается на оценке технических возможностей этой организации по использованию упомянутых баз данных.

Организации, не получившие аккредитацию Координационного центра, не имеют возможности непосредственно использовать базы данных доменных имен в доменах .ru и .рф (не могут провести регистрацию доменного имени) – для внесения сведений о домене они должны обращаться к услугам аккредитованного регистратора. На официальном сайте ICANN в глоссарии терминов на русском языке регистраторы, не имеющие аккредитацию, именуются «реселлерами» (англ. reseller)17. В отечественной практике сложилось так, что организации, не получившие аккредитации Координационного центра, также именуют себя регистраторами, по сути, являясь лишь посредниками между лицом, желающим зарегистрировать домен, и аккредитованным регистратором.

В случае положительного решения Координационного центра в отношении аккредитации организации с регистратором (здесь и далее понятие «регистратор» используется в значении «аккредитованный регистратор») заключается Соглашение об аккредитации18, в соответствии с которым этот регистратор наделяется полномочиями вносить соответствующие сведения в базы данных доменных имен в доменах .ru и .рф («реестры» в терминологии Координационного центра), а Координационный центр обязуется осуществлять контроль за деятельностью регистратора в течение срока действия этого соглашения.

Во исполнение п. 1.3. названного Соглашения об аккредитации ТЦИ заключает с регистратором договор, который носит наименование «Договор об оказании услуг по обеспечению доступа к реестрам доменных имен» (далее – Договор «ТЦИ – регистратор»).

В пункте 2.1 Договора «ТЦИ – регистратор» в качестве предмета договора указано, что ТЦИ обязуется оказывать регистратору услуги, связанные с обеспечением доступа к реестрам, а регистратор обязуется своевременно принимать такие услуги и оплачивать их. Подобная формулировка предмета договора дала таким образом возможность утверждать, что Договор «ТЦИ – регистратор» охватывается сферой регулирования главы 39 ГК РФ «Возмездное оказание услуг».

Между тем тщательный анализ содержания Договора «ТЦИ – регистратор» в контексте изложенного выше и с учетом содержания Технических условий взаимодействия с системой регистрации доменов (далее – Технические условия взаимодействия) позволяет настаивать на неверности подобных заключений, в обоснование чего можно указать следующее.

В силу п. 1 ст. 1286 ГК РФ договор, по которому одна сторона (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использовать объект авторского права в установленных договором пределах, является лицензионным договором. Согласно п. 5 ст. 1238 ГК РФ к сублицензионному договору применяются правила настоящего Кодекса о лицензионном договоре.

Заключение Договора «ТЦИ – регистратор» имеет целью обеспечить возможность регистратору практическое использование баз данных, являющихся объектами авторского права. ТЦИ, обладающий лицензией на использование баз данных доменных имен в доменах .ru и .рф (о чем говорилось во второй части настоящей статьи), действуя как сублицензиар, предоставляет регистраторам как сублицензиатам право использования этих баз данных в составе программно-аппаратного комплекса («системы регистрации» в терминологии ТЦИ). При этом технические регламенты ТЦИ, являющиеся в соответствии с п. 1.8 Договора «ТЦИ – регистратор» его неотъемлемой частью, устанавливают требования к программно-аппаратному комплексу регистратора и технические условия взаимодействия с программно-аппаратным комплексом ТЦИ. Техническими условиями взаимодействия определены технические аспекты подключения регистраторов к системе регистрации и порядок работы регистраторов в базах данных доменных имен в доменах .ru и .рф.

ТЦИ, действуя во исполнение своей задачи как технического центра доменов .ru и .рф (что обосновывалось во второй части настоящей статьи), обязан обеспечить стабильную работу этих доменов. Это достигается в том числе и посредством предоставления регистраторам доступа к базам данных доменных имен в доменах .ru и .рф («реестрам» в терминологии Координационного центра). Вследствие этого обеспечение доступа к реестрам доменных имен представляет собой не самостоятельную возмездную услугу, а является одной из обязанностей сублицензиара по сублицензионному договору, что в целом отвечает обозначенной выше общей цели Договора «ТЦИ – регистратор» – обеспечить возможность регистратору практическое использование баз данных, являющихся объектами интеллектуальной собственности, для осуществления регистратором деятельности по оказанию соответствующих услуг третьим лицам.

В свою очередь, реализуя правомочия по использованию баз данных доменных имен в доменах .ru и .рф («реестров» в терминологии Координационного центра), регистраторы оказывают юридическим и физическим лицам возмездные услуги по внесению в эти базы необходимых сведений о доменных именах и лицах, на которых они зарегистрированы.

Важно отметить, что при оказании таких услуг регистраторы обязаны обеспечить соответствие вносимых сведений тем требованиям, которые установлены Координационным центром. Однако в обязанности регистратора не входит оценка правомерности регистрации доменного имени в части соблюдения прав правообладателей товарных знаков, коммерческих обозначений и проч. Проверить регистрируемое доменное имя на предмет отсутствия нарушений прав третьих лиц должно само лицо, обращающееся за регистрацией этого имени19, ведь ответственность за возможные нарушения прав третьих лиц, связанные с выбором и регистрацией доменного имени, будет нести именно это лицо.

Таким образом, регистратор, оказывающий услуги по внесению сведений о доменных именах и лицах в базы данных доменных имен в доменах .ru и .рф («реестры» в терминологии Координационного центра), не является лицом, ответственным за нарушение прав правообладателем.

Подтверждение этой позиции можно обнаружить в недавнем судебном решении Арбитражного суда г. Москвы, который рассмотрел исковое требование о запрете индивидуальному предпринимателю (ответчику) использовать в доменном имени обозначение, сходное с товарным знаком истца, и обязании регистратора (привлеченного в качестве ответчика) аннулировать регистрацию доменного имени. По результатам разбирательства суд удовлетворил иск в части запрета индивидуальному предпринимателю использовать обозначение, сходное с товарным знаком истца.

Отказывая в удовлетворении второй составляющей иска, арбитражный суд подчеркнул следующее: «ООО “Регистратор Доменов” является регистратором доменного имени сайта в сети Интернет, то есть организацией, имеющей полномочия создавать (регистрировать) новые имена и продлевать срок действия уже существующих доменных имен в домене. Технические функции регистратора доменов состоят в поддержании базы данных зарегистрированных доменов, предоставлении всем желающим доступа к этой базе. Фактически регистратор доменного имени лишь фиксирует в соответствующем реестре (базе данных) информацию о занятых адресах сайтов в сети Интернет, владельцах таких сайтов, организациях, осуществляющих хостинг этих сайтов.

Согласно п. 3.2.4 Правила, отказ в регистрации доменного имени на основаниях, не предусмотренных настоящими Правилами, не допускается.

Кроме того, в соответствии Правилами о регистрации доменных имен в доменах .RU и .РФ:1.3. Поскольку регистратор не вправе отказать в регистрации выбранного пользователем доменного имени на основаниях, не предусмотренных настоящими Правилами, пользователь (администратор) самостоятельно несет ответственность за выбор доменного имени и за возможные нарушения прав третьих лиц, связанные с выбором и регистрацией доменного имени, а также несет риск убытков, связанных с такими нарушениями. Если третьими лицами будет предъявлен судебный иск к регистратору (Координатору) в связи с регистрацией или использованием администратором доменного имени, администратор обязан по их требованию возместить регистратору (Координатору) убытки (включая расходы на юридическую помощь и представительство в суде), причиненные регистратору и Координатору в связи с этим иском». П.2.9. Регистратор не вправе самостоятельно принимать решение об удовлетворении претензий третьих лиц на доменное имя».

ООО “Регистратор Доменов” не является администратором доменного имени HH-rating.ru и не использует товарный знак истца»20.

Подводя итог, можно заключить, что Договор ТЦИ-регистратор представляет собой сублицензионный договор, целью которого является предоставление регистраторам прав на использование объектов авторских прав. При этом обозначаемая в качестве «услуги» обязанность сублицензиара обеспечить сублицензиату доступ к базам данных представляет собой не самостоятельную возмездную услугу, а одну из обязанностей сублицензиара в рамках взаимного договора.

В то же время регистратор, осуществляя в соответствии с сублицензионным договором практическое использование баз данных доменных имен в доменах .ru и .рф, оказывает юридическим и физическим лицам возмездные услуги, суть которых состоит во внесении в эти базы сведений о доменных именах и лицах.